H-1B y emprendimiento: cómo abrir una empresa en EE.UU.

Los profesionales extranjeros en estatus H-1B se han preguntado durante mucho tiempo si pueden fundar una empresa en Estados Unidos mientras trabajan para un empleador patrocinador. La respuesta, que durante años fue un sí lleno de condicionantes, adquirió contornos más claros con la reglamentación publicada por el Department of Homeland Security (DHS) a finales de 2024 y vigente desde enero de 2025. Hoy, el titular de H-1B puede ser legítimamente fundador, socio mayoritario e incluso CEO de su propia empresa, siempre que respete una arquitectura societaria y contractual específica.

Este artículo cubre qué cambió, qué sigue siendo sensible y cómo estructurar una operación que supere el escrutinio del USCIS. Las reglas descritas reflejan el panorama regulatorio vigente en 2026 y deben interpretarse con el apoyo de un abogado especializado, dado el historial de fiscalización rigurosa en este tipo de petición.

El punto de inflexión: la norma de 2025

La norma Modernizing H-1B Requirements, Providing Flexibility in the F-1 Program, and Program Improvements, publicada en el Federal Register el 18 de diciembre de 2024, entró en vigor el 17 de enero de 2025 y consolidó en 8 CFR la posibilidad de que el beneficiario del H-1B sea también el socio controlador de la empresa peticionaria. La interpretación anterior, basada en el memorándum Neufeld de 2010, exigía construcciones jurídicas complejas para demostrar la separación entre fundador y empresa. La nueva norma reduce esa fricción y otorga mayor previsibilidad al emprendedor extranjero.

Tres puntos de la reglamentación merecen destacarse: el permiso expreso para la participación mayoritaria del beneficiario, el mantenimiento del requisito de relación empleador-empleado bona fide y la validez inicial reducida de la petición, que pasa a ser de hasta 18 meses en la primera concesión y en la primera extensión para beneficiary-owners.

Lo que sigue vigente

La flexibilización no elimina los pilares clásicos del H-1B. El puesto ofrecido por la empresa fundada por el beneficiario debe ser una specialty occupation, es decir, exigir un título universitario o superior en un campo específico relacionado con las funciones. La Labor Condition Application (LCA) presentada ante el Department of Labor sigue siendo obligatoria, con el salario pagado al nivel del prevailing wage de la ocupación y lugar de trabajo.

La relación empleador-empleado, aunque más flexible, continúa siendo verificada. El USCIS sigue aplicando los factores derivados de la common-law agency doctrine y del caso Nationwide Mutual Insurance Co. v. Darden, evaluando quién supervisa el trabajo, quién tiene poder para contratar, despedir y sancionar, quién proporciona los equipos y quién retiene la autoridad sobre los resultados.

Cómo demostrar control cuando usted es el dueño

El punto crítico de una petición de beneficiary-owner es probar que existe alguien o alguna estructura con poder real sobre el empleo del fundador. Las soluciones más aceptadas implican mecanismos de gobernanza que limitan el poder unilateral del emprendedor sobre su propio cargo.

Una junta directiva con miembros independientes — inversores externos, mentores con poder formal de voto, socios estratégicos — es la configuración más común. La junta debe tener autoridad documentada para contratar, supervisar, remunerar y despedir al beneficiario en su función técnica. Las actas de reunión, los estatutos sociales y los acuerdos de accionistas deben reflejar de forma inequívoca esta distribución de poder.

Los acuerdos de accionistas con cláusulas que limiten el control del fundador sobre las decisiones de RR.HH. relativas a su propio cargo, los comités ejecutivos con miembros no beneficiarios y los voting trusts son alternativas que abogados experimentados utilizan para construir el caso de bona fide employer-employee relationship.

Estructura societaria recomendada

La elección entre LLC, S Corporation y C Corporation tiene efectos prácticos sobre la viabilidad del H-1B del fundador. La C Corporation ofrece la separación patrimonial y fiscal más robusta, simplifica la entrada de inversores externos y es la estructura preferida cuando existe un plan de captación de venture capital. La doble tributación, aunque sea una desventaja, suele absorberse en las etapas iniciales por empresas que reinvierten las ganancias.

La S Corporation enfrenta una limitación relevante: los accionistas deben ser ciudadanos o residentes permanentes de EE.UU., lo que típicamente hace inviable su adopción por titulares de H-1B sin green card aprobado. La LLC es flexible y evita la doble tributación por defecto, pero requiere una construcción contractual cuidadosa para crear la separación de mando exigida por el USCIS, especialmente en formato de un solo miembro.

Las LLC de un solo miembro sin gobernanza independiente representan el escenario más riesgoso. Sin junta, sin inversores externos con voto y sin mecanismo formal de supervisión, resulta extremadamente difícil convencer al adjudicador de que existe una entidad que controla el empleo del beneficiario.

Escenarios comparados

Considere dos ejemplos. En el primero, un ingeniero de software constituye una C Corporation, capta seed funding, asigna el 30% del capital a dos inversores externos y establece una junta de tres miembros con poder de remoción del CEO. La empresa peticiona el H-1B del fundador para el cargo de Lead Architect, con una descripción de puesto que exige una licenciatura en Ciencias de la Computación y una descripción detallada de tareas técnicas que ocupan al menos el 80% de la jornada. Este caso tiende a la aprobación.

En el segundo, una diseñadora constituye una LLC unipersonal, es la única integrante, no tiene inversores externos ni junta, y solicita su propio H-1B. No existe un mecanismo demostrable de control sobre su empleo, y el cargo típicamente mezcla actividades administrativas y operativas con trabajo técnico. La petición enfrenta una alta probabilidad de RFE y denegación.

Validez reducida y renovaciones

La norma de 2025 establece que la primera concesión y la primera extensión para beneficiary-owners se emitan con una validez de hasta 18 meses, no los tres años típicos del H-1B. El objetivo declarado por el DHS es permitir una reevaluación más frecuente de la legitimidad operacional de la empresa en sus etapas iniciales.

A partir de la segunda extensión, la validez puede volver a tres años, condicionada a la demostración de que el negocio sigue operando, el beneficiario continúa ejerciendo una función de specialty occupation y la estructura de gobernanza permanece intacta. La carga probatoria es continua: declaraciones fiscales de la empresa, nómina, contratos con clientes, facturación y actas de junta conforman el expediente de cada renovación.

Trabajo remoto y múltiples ubicaciones

Los emprendedores frecuentemente operan desde múltiples ubicaciones. El H-1B autoriza el trabajo dentro del área metropolitana (MSA) declarada en el LCA. Los cambios de lugar de trabajo a más de 50 millas que duren más de 60 días hábiles requieren un nuevo LCA y, en muchos casos, una petición enmendada. El trabajo remoto desde la residencia del beneficiario, dentro de la misma MSA, generalmente está cubierto, pero merece revisión a la luz de las directrices más recientes del USCIS sobre place of employment.

Negocios fuera de EE.UU.

El titular de H-1B puede mantener participación en empresas en el exterior, siempre que no preste servicios para esas empresas en territorio estadounidense sin autorización compatible. Los ingresos generados y depositados fuera de EE.UU., originados de actividad ejercida fuera de EE.UU., no violan el estatus. La línea divisoria es geográfica y funcional: el trabajo remunerado realizado en suelo estadounidense debe estar autorizado por el H-1B vigente.

Alternativas para quienes tienen capital

Cuando el proyecto exige una participación operativa plena y la estructura H-1B resulta forzada, vale considerar vías migratorias alternativas. El EB-5 Immigrant Investor Program sigue disponible, con una inversión mínima de $1,050,000 en proyectos comunes o $800,000 en Targeted Employment Areas y regional centers, conforme a los montos establecidos por el EB-5 Reform and Integrity Act de 2022.

El E-2 Treaty Investor es una opción para nacionales de países con tratado bilateral con EE.UU., aunque Brasil no se encuentra entre ellos. El O-1A para extraordinary ability sirve a fundadores con un historial comprobado de reconocimiento. El International Entrepreneur Parole, reactivado en rondas regulatorias recientes, ofrece estancia temporal a fundadores de startups que hayan captado un volumen mínimo de inversión calificada.

Riesgos de violación

Operar una empresa propia sin la estructuración adecuada mientras se está bajo un H-1B patrocinado por un tercero puede constituir trabajo no autorizado y llevar a la revocación del estatus, con efectos en cascada sobre futuros procesos consulares y solicitudes de green card. Actividades como recibir un salario directo de la propia empresa sin una petición aprobada, actuar como CEO a tiempo completo o contratar empleados bajo vínculo directo constituyen una violación clara.

Las actividades preparatorias — como elaborar un plan de negocios, registrar la entidad, realizar investigación de mercado, captar inversores y participar en un consejo asesor — son generalmente compatibles con el H-1B vigente, siempre que no impliquen remuneración directa ni comprometan la dedicación al empleador patrocinador. La línea entre preparación y operación es la clave, y cruzarla sin una petición aprobada es el error más común entre los emprendedores.

Victoria Harper

Editor en jefe

Conoce al autor

Como periodista y editora líder en Visto n’ Visa, Victoria contribuyó para que los temas de inmigración sean abordados de forma clara, confiável y fácil de entender. Su foco es ofrecer contenido útil, humano y relevante para personas que exploran nuevos caminos en el exterior.